中国公司引入独立董事制度的历程

中国上市公司最主要的委托代理问题是大股东剥削小股东。大股东及其经理人员(大股东的代理人)控制董事会和公司的经营管理,导致公司治理结构严重失衡,缺少监督,损害中小股东利益的现象时有发生。大股东控制还直接导致了我国公司行为短期化以及公司与控股股东之间的不正常关联交易,甚至出现公司成为控股股东的“提款机”的情况。在这种情况下,独立董事的引入被寄予厚望,希望其能够部分解决公司内部制衡缺乏的问题,并弥补部分监事会的监督作用。

独立董事制度在我国股份公司的引入,首先是从赴境外证券交易所上市的公司中开始的。由于纽约证券交易所等境外证券交易市场都要求上市公司必须建立独立董事制度,因此,为达到境外证券交易所的上市标准,境外上市公司根据有关的要求聘请了独立董事。例如,1993年青岛啤酒发行H股,并按照香港联交所的有关规定设立了两名独立董事,从而成为第一家引进独立董事的H股公司。此后,随着《上市公司章程指引》、《关于进一步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见》、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》、《上海证券交易所上市公司治理指引》等一系列规章制度的出台,对于我国上市公司独立董事的任职资格、董事会中独立董事的比例等问题进行了明确的规定。

中国证券监督管理委员会(证监会)于1997年12月16日发布了《上市公司章程指引》,其中第112条规定,“公司根据需要,可以设独立董事。独立董事不得由下列人员担任:公司股东或股东单位的任职人员;公司的内部人员(如公司的经理或公司雇员);与公司关联人或公司管理层有利益关系的人员。”该条特别注明“此条款为选择性条款”,亦即并非强制性规定,公司可以自由选择。这是我国相关规范性文件中第一次对独立董事制度作出规定,是我国对引进独立董事制度的初步尝试。该《指引》虽不具有强制性,但却对上市公司与国际接轨起到了明确的指导作用。

原国家经济贸易委员会(经贸委)和中国证监会于1999年3月29日联合发布了《关于进一步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见》,对境外上市公司明确提出了逐步建立健全外部董事和独立董事制度的要求。该《意见》第六项规定,“公司应增加外部董事的比重;董事会换届时,外部董事应占董事会人数的1/2以上,并应有2名以上的独立董事;外部董事应有足够的时间和必要的知识能力以履行其职责;外部董事履行职责时,公司必须提供必要的信息资料;独立董事所发表的意见应在董事会决议中列明;公司的关联交易必须由独立董事签字后方能生效;2名以上的独立董事可提议召开临时股东大会;独立董事可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报告情况。”独立董事的权利在这一规定中得到了进一步的明确,但这一规定仅适用于境外上市公司,对境内的公司没有强制力。

2001年8月16日,中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,该《意见》要求境内每个上市公司应当建立独立董事制度,聘任适当人员担任独立董事,其中至少包括1名会计专业人士。在2002年6月30日前,董事会成员中应当至少包括2名独立董事;在2003年6月30日前,上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事。另外,该《意见》还就独立董事的任职资格、选任程序、薪酬、职权行事等方面作了详细规定。《指导意见》的出台是强化上市公司监督制约机制的重要举措,标志着我国上市公司正式全面执行独立董事制度。

2002年1月7日中国证监会正式发布《上市公司治理准则》,其第三章第五节为独立董事制度,规定“上市公司应按照有关规定建立独立董事制度。独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东”,“独立董事对公司及全体股东负有诚信和勤勉义务,独立董事应按相关法律、法规、公司章程的要求,认真履行职责,维护公司整体利益,尤其要关注中小股东的合法权益不受损害”。该《准则》将独立董事的适用范围扩大到所有的上市公司。

为了进一步推进独立董事制度的实施,中国证监会又于2003年9月颁布了《关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知》,规定公司在首次发行上市时,董事会成员至少包括1/3的独立董事,在再融资审核中,独立董事配备情况也成为主要审核内容之一。

2005年10月27日第十届全国人大十八次会议通过的新《公司法》,已经于2006年1月1日起正式实施,成为公司运行的新准则。该法第一百二十三条规定,“上市公司设立独立董事,具体办法由国务院规定。”这样,聘任独立董事就成为上市公司的法定义务。

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