公司治理的法律制度环境与监管规则约束

公司治理与公司生存离不开社会这个大环境。法律制度、政治因素和社会文化因素等变量对其产生了越来越大的影响。这些法律法规和监管制度体系一方面为公司治理的建立和运作提供了基本的框架和参考;另一方面,通过对违规行为的惩罚而保证良好公司治理的实现。法律法规通过对中小股东的保护、股权结构、对债权人的保护来影响公司治理,其中公司法、证券法和破产法对公司治理的影响相对要大一些。法律法规体系主要包括股东诉讼制度、信息披露制度、董事及高级管理人员民事赔偿制度等一系列从公司立法到公司章程的有关法律法规。完善的法律法规和执行体系将对公司治理中出现的违法违规行为形成有力和直接的威慑。

实践中,不同国家的公司治理存在显著差异,这些差异可以体现在公司股权的集中与分散程度、资本市场的发育程度、投票权的价值以及公司对外部融资的依赖程度上等,而这些差异被认为与一个国家对中小投资者利益的法律保护程度密切相关(Rafael LaPorta,et al,1997,1998,1999)。即使在同一国家,不同地域的法律制度差异也会影响到公司治理的状况(Daines,2001)。

我国公司治理的法律和监管环境建设取得重大进展。近年来,中国上市公司治理水准随着证券市场的迅猛发展而取得了进步,证券监管部门先后出台了多部法规条文。其中,《上市公司治理准则》、《上市公司章程指引》、《股东大会规范意见》、《建立独立董事制度的指导意见》等一系列重要法规的出台,对提升上市公司治理水平起到了重要的推动作用。但是从中国的实际情况看,对小股东和债权人的保护仍不够充分,法律法规的完备性和可操作性都有待进一步提高。

监管主要是指对证券机构、上市公司以及与它们发生关联的其他服务机构的监管,包括会计和审计机构等。总体来说,这种监管具有某些行业约束的特征,监管的机制主要有两种,一是规则监管,二是道义监管,其中最主要的是规则监管。

从美国的经验来看,监管的过程往往是事后的,Rowland(2002)分析了SEC针对大量出现的管理者修改控制会计信息而作出反应的过程。公司财务信息被操纵的丑闻很早就存在了,直到1998年SEC主席列维特的一个演说,才揭开了SEC对财务信息披露过程的强化监管过程。SEC期望在公司董事会中建立独立审计委员会,以发挥其对公司财务信息真实性的监督和保证作用,这一点与公司治理理论中强调董事会作用的强化是一致的,但是在改变公司财务信用危机方面显然没有起到关键作用。而在《萨班斯-奥克斯利法案》中,这种对公司财务信息真实性的保证的职责,从公司董事会成员(独立审计委员会)身上,进一步延伸到公司管理者身上。新法案规定,CEO/CF0要在书面认证报告中承认:第一,他们审查了报告。就他们所知而言,报告不存在有关重要事实的虚假陈述、遗漏或者误导。第二,报告所含财务陈述和信息均为公允表述。如果知道报告不合法定要求,仍然作出书面认证,可并处不超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁;如果蓄意违犯,可并处不超过500万美元的罚款和不超过20年的监禁。另外还有了对公司外部审计机构行为规则的新规定。

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